律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦

■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列二：

保密协议的签订、保密措施的管理和秘密防范

戚谦 河南成务律师事务所 13837159892

　一、签订保密协议——保护商业秘密的直接手段
　　商业秘密作为一种智力成果权，如果有关人员不通过保密措施自己主张权利，那么从法律上就没有主观占有该财产的主观意图，因而不能构成该商业秘密的权利人。因此，法律要求权利人必须对商业秘密采取保密措施，这就是商业秘密的保密性或管理性。　
企业在生产经营过程中，其商业秘密必定得加以利用，无论其职工或是第三人都有机会接触、知悉商业秘密，所以企业应当与接触商业秘密的人员建立一个明示的保密措施，即签订保密协议。　

　★（一）保密协议的主要内容：
一般而言，规范的保密条款（或者可以是独立的保密协议）应当包含以下内容：
（1）明示合同所涉及的需要保密的商业秘密范围；
（2）合同对方以及合同对方的任何员工、代理人均受保密条款的约束；
（3）受约束的保密义务人在未经许可的情况下，不可将商业秘密透露给任何第三方或用于合同目的以外的用途；
（4）受约束的保密义务人不可将含有保密信息的资料、文件、实物等携带出保密区域；
（5）保密义务人不可在对外接受访问或者与任何第三方交流时涉及合同规定的商业秘密内容；
（6）不相关的员工不可接触或了解商业秘密；
（7）保密信息应当在合同终止后交还；
（8）保密期限在合同终止后仍然保持有效；
（9）违反保密义务的，应当承担明确的违约责任。

　　1、商业秘密的范围。
商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
河南成务律师事务所的戚谦律师提醒注意，所有具备法定构成要件的信息都是商业秘密，其范围远远不止目前立法所列举的类型。 商业秘密包括技术信息和经营信息，具体来讲一般可包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。需要注意的是，无论是技术信息还是经营信息，作为权利人主张权利时，都必须明确指出秘密信息的“秘密点”，而不能笼统的说某项技术或者某份资料是商业秘密。
实践中，属于商业秘密范围，主要包括以下几类：（1）技术信息。即人们在科研和技术创新活动中所获得的技术方案、技术数据等。（2）经营信息。即在商业经营活动中所形成的经营计划、经营总结，如投资计划、销售计划、客户名单等。（3）管理信息。即企业在组织和管理活动中所形成的方法、经验，如管理模式、管理诀窍等。（4）其他信息。除上述三种以外的其他符合商业秘密构成要件的信息。

企业应当根据自己的实际情况，在合同中明确界定哪些技术和信息属于商业秘密，达到职工清楚哪些需要保密及保密的程度；注意区分商业秘密与受雇人的一般知识、经验和技能。职工只是对于公司的商业秘密承担保密义务，而一般的知识、经验和技能是职工人格的一部分，公司无权将其列为公司商业秘密予以保护。
避免笼统的将所有的信息或技术都约定为商业秘密，实践中既不易操作，发生争议时也不利于举证。需要引起注意的是当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，应当特别注意明确其性质属于个人著作权还是公司商业秘密，当事人是否要承担保密义务。

2、保密主体
用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订商业秘密保护条款（协议），而不是普通员工或职工，更不能是全体员工。当然，企业还应当根据自身的性质和情况分析确定企业中的哪些人员掌握了商业秘密。对于某些不在保密岗位和技术岗位的普通员工，在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围。
实践中，商业秘密保护主要应针对公司企业的6类关键岗位员工：（1）高层管理者，他们往往掌握企业的核心商业秘密；（2）技术研发人员，因工作需要，他们可能了解重要的商业秘密或保密信息；（3）高级营销人员，他们直接掌握着大量的客户资源；（4）重要管理岗位的人员，如ＨＲ、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里；（5）秘书人员，其职责是进行会议记录，管理和传发文件，其接触商业秘密的可能性是非常大的。（6）重要信息员，企业内的各种调研数据等都掌握在他们手里，这主要是针对咨询行业来说。
尽可能限制商业秘密的知悉范围。企业应尽量控制知悉商业秘密的员工人数，也尽可能实行分段或分部接触，各人手上掌握的只是不能独立发挥作用的局部。如：某饮料由原液A和原液B混合而成，可以将有关人员分成生产原液A和原液B的两个组，互不通气。生产好的两种原液再由第三组按比例调配。

　　 3、保密期限。
法律对保密的期限没有规定，可以是长期的，直至其进入公知领域。
鉴于商业秘密的性质，只要其不被公开就可以永远保持其秘密性，因此企业可以在保密协议中约定不仅在劳动合同存续期间，而且在劳动合同变更、解除、终止后直至商业秘密公开为止，员工都不得披露使用或许可他人使用企业的商业秘密。

　　 4、保密义务和泄密行为。在保密协议中应当明确员工保守商业秘密的具体义务，确定员工的哪些行为属于泄密行为。

　　 5、违约责任和赔偿方式。在保密协议中应当明确哪些情况属于违约，发生违约时如何计算赔偿数额，这一内容是企业日后向违约员工主张权利的重要依据。因为一般来讲，当侵犯商业秘密的情况发生时，要确定企业所遭受的损失相当困难，而我国立法在这方面的规定也不完善，如果没有明确约定违约情况和赔偿标准，则企业损失的弥补将难以实现。

★（二）签订保密协议应注意的几个问题：

　　1、签定保密协议的法律依据　　
　　企业在与职工签定保密协议时，常常会遇到职工拒绝签定的情况，有的职工认为自己并没有接触企业机密，没有理由要签定保密协议，企业也担心保密协议签定后能否受到法律保护，这里我要告诉大家，签定保密协议是有充分的法律依据的。　　
共青团中央


共青团中央关于继续深入开展争当新长征突击手活动的意见
(1983年8月1日)

　

　　争当新长征突击手活动，已经在我国青年中开展四年多了。四年多来，它深深地吸引着亿万青年，不仅鼓舞青年为振兴中华而勤奋学习，英勇劳动，创造了大量的物质财富，而且培养了青年的共产主义劳动态度和主人翁责任感，激发了青年的爱国热忱和革命英雄主义精神，实践证明：争当新长征突击手活动，是共青团在新的历史时期带领广大青年在社会主义物质文明和精神文明建设中发挥作用的重要途径，是在实践中培养青年一代成为共产主义新人的有效方法。为落实团十一大提出的“做现代化建设的英勇突击队”的光荣任务，适应经济改革的新形势，带领青年为实现党的十二大制定的“翻两番”的战略目标贡献智慧和力量，各级团组织要牢固地树立“以四化为中心开展团的工作”的指导思想，把新长征突击手活动作为重要工作，加强领导，精心组织，总结经验，不断创新，使之在原有的基础上更加广泛深入，卓有成效地开展起来。

一

　　深入开展争当新长征突击手活动，要适应经济体制的改革，把着眼点和落脚点放在创造物质财富、提高经济效益、促进技术进步上，在活动中努力培养有理想、有道德、有文化、守纪律的一代新人。

　　确定新长征突击手活动的内容，要根据工、农、商业等各条战线、各行各业的不同特点，从实际出发。就全国来讲，应重点围绕以下几个方面开展活动；

　　(一)带领广大青年在祖国需要的一切岗位上英勇劳动，创造第一流成绩。在我国四化建设的大军中，青年已占半数以上，他们在生产建设中的作用，直接关系到现代化建设的进程。在新长征突击手活动中，要广泛开展爱祖国、爱家乡、爱企业、爱劳动的教育，引导青年在各自的岗位上从事创造性的劳动，努力提高劳动生产率，创造本单位、本地区、本行业的第一流成绩，不断向更高的目标攀登。

　　(二)组织青年努力学习科学文化知识，钻研业务技术，做现代化建设所需要的合格人材。现代化建设需要大批的各种专门家和千千万万掌握现代化生产技能的劳动者。开展新长征突击手活动，要把学习、应用科学技术作为重点，不断提高活动的实效和水平。要组织好各种形式的学习、科研和技术练兵活动，使广大青年掌握现代科学文化知识和过硬本领，成为各条战线的行家能手。

　　(三)发动青年积极参加重点建设，在重点建设中展才华，显身手。各级团组织要教育青年艰苦奋斗、多作贡献，以高度的主人翁责任感和共产主义的劳动态度，积极参加重点建设，支援重点建设。承担重点建设项目的企业团组织要通过各种形式的竞赛，激发广大青年的劳动热情和创造精神，带领青年做重点建设的突击队。

　　(四)引导青年站在改革的前列，积极参加经营管理，在提高经济效益上发挥作用。各种经济责任制的实行，为青年参加经营管理活动开辟了用武之地。各级团组织要带领青年围绕生产经营管理，广泛开展经济分析、市场预测、质量管理等活动，为提高经济效益出力献策。

　　(五)继续围绕急、难、新的任务开展义务劳动，广泛开展植树造林和各种社会公益活动。

二

　　新长征突击手是青年中建设社会主义物质文明和精神文明的先锋和模范，是广大青年学习的榜样。凡是模范执行党和国家的方针、政策，思想进步，品德高尚，在四化建设中做出显著成绩的优秀青年和团干部，具备以下条件之一者，可以评为新长征突击手：(一)热爱本职工作，在生产建设、生活服务和各项工作中创造出全国或本行业、本地区第一流成绩者；(二)努力学习科学文化技术知识，刻苦钻研业务技术，在技术革新、技术改造和科学实验中有发明创造者；(三)积极参加改革，在改善经营管理、提高经济效益方面成绩显著者；(四)在保卫祖国、维护社会秩序以及同各种坏人坏事作斗争中有突出贡献者；(五)组织和带领青年在四化建设中充分发挥突击队作用，取得优异成绩的团干部。

　　新长征突击队应是生产建设、生活服务等各条战线创造出的优异成绩的青年先进集体。凡行政部门命名的青年集体和青年比例占百分之六十以上的车间、班组、队等，在青年中经常、广泛、深入地开展了争当新长征突击手活动，在提高劳动生产率、提高经济效益、促进技术进步等方面取得了突出成绩的，都可以评为新长征突击队。

　　评选新长征突击手(队)必须充分发扬民主，自下而上地进行。对已有转变的后进青年，只要成绩突出，符合条件，也应予以评选。

　　新长征突击手(队)分全国、省(市、自治区)、市(地)、县(相当的企业、局)四级命名表彰。一般情况下，全国和省、市、自治区每三年命名表彰一次，省以下每年命名表彰一次。有特殊贡献者，可随时命名表彰。新长征突击手的年龄一般不超过三十岁。新长征突出手是青年时期的一种荣誉称号，获得全国新长征突击手(队)称号者，以后不再重复授予称号。对新长征突击手(队)要坚持精神鼓励和物质奖励相结合，以精神鼓励为主的原则。对全国和省、市、自治区新长征突击手颁发证书和奖章；对市(地)、县的新长征突击手颁发奖状或证书。新长征突击队一律颁发奖状。

　　要加强对新长征突击手的培养和管理，充分发挥他们的模范带头作用。各级团组织要大力宣传突击手的先进事迹，积极创造条件，帮助他们不断提高觉悟，保持先进。要同岐视、压制、打击先进的不良倾向做斗争。各地还要根据实际情况，同有关部门积极协商，帮助新长征突击手解决学习、工作、婚姻、健康等实际问题。

　　各级团组织要经常了解、掌握本地区、本单位突击手(队)的基本情况。要确定专人负责突击手(队)的管理工作，建立档案，定期分析研究情况。对于犯了严重错误的突击手和出现重大问题的突击队，要认真调查，慎重处理。取消荣誉称号，须经授予称号单位批准。

三

　　争当新长征突击手活动是全团的一项经常性的重要工作，各级团组织必须切实加强领导，不断克服松劲情绪和无所作为的思想，正确处理这项活动同团的其他工作的关系，统筹兼顾，有机结合。

　　要加强调查研究，实行分类指导。根据工、农、商业各条战线改革的新形势，要努力研究新情况，解决新问题，创造新经验，对突击手活动的内容、形式、方法等进行必要的改革。要加强活动的组织工作，制定科学的竞赛方案，采取新颖的活动方式，完善考核评比制度，做好表彰奖励工作。要把重点放在基层，狠抓落实，讲究效果，不断把活动提高到新水平。

　　要依靠党的领导，争取各方面的支持。新长征突击手活动是社会主义劳动竞赛的组成部分，要在党的领导下，与行政、技术、工会、妇联等部门密切配合。要引导青年虚心向工程技术人员和老工人、老农民学习，拜他们为师，在他们的指导、帮助下更好地发挥突击作用。

　　共青团中央希望各级团组织认真总结经验，进一步动员、组织广大青年更加积极踊跃地投入争当新长征突击手的活动中去，振奋革命精神，创造新的业绩，以实际行动迎接全国新长征突击手代表大会的召开!