论操纵证券交易价格的民事赔偿责任


专业： 法学
作者： 方永贵


论文摘要

本文对操纵证券交易价格的民事赔偿责任，在构成要件、归责原则、民事赔偿责任方式、赔偿损失范围的确定等方面进行了探讨。本文认为，在操纵证券交易价格的民事赔偿责任制度上，应完善赔偿主体，特别是配合作庄机构并获取非法利益的证券经营机构，应作为民事赔偿主体之一，这有利于在犯罪空间、技术设备等硬件上控制操纵价格行为的发生。在损失赔偿范围的确定方面，对基准日的确定，必须建立在人民法院或中国证监会对其违法行为的认定上；对基准日的技术处理层面，应将时间与成交量相互结合，才比较科学合理。

关键词：操纵行为人、公众投资者、庄家、基准日


目 录

一、操纵证券交易价格民事赔偿责任的构成要件分析...................4
二、操纵证券交易价格民事赔偿责任的归责原则.......................9
三、操纵证券交易价格民事赔偿责任的方式...........................10
四、损失赔偿范围的确定...........................................12
五、完善我国操纵证券交易价格民事赔偿责任制度的建议...............15


引言
中国股市让股民损失最大的，就是大户、机构投资者对证券交易价格的操纵。庄家集中资金优势、持股优势、信息优势，利用各种操盘手段，在收集筹码、拉升、洗盘、出货四阶段操纵证券交易价格，并配合各种利好、利空消息，塑造人气进行出货，从而达到牟取暴利的目的。在中国证券市场起步与发展的十来年中，作为公众投资者，在投资理念、投资方法上都极不成熟。投资股票大多跟风炒作，但最终都是在庄家精心策划的布局中股票被套，损失惨重。象中科创业案，股价被操纵时从10元持续上涨到84元，庄家资金链断裂之后，股价从84元狂跌到6元，致使广大投资者出现巨额损失；银广夏案、亿安科技案，都是在庄家的精心布局中，利用虚假财务手段、重大重组题材操纵股价，致使股民产生巨大损失。近期发生变故的科龙电器，不但公司董事长被刑拘，股价也从2004年初的最高8.28元，一路下跌到2005年7月最低价1.58元，跌幅为81%，投资者损失惨重。
之所以投资者的合法利益得不到保护，其重要原因之一即是我国证券侵权行为的民事责任法律制度不健全。操纵交易价格者所受的处罚以罚款、没收非法所得为主，且罚款数额极低，造成作庄机构的法律风险成本极低，达不到应有的惩罚目的。在民事赔偿方面法律缺失，公众投资者即使因为庄家的价格操纵导致重大损失，也无法得到经济上的赔偿。
我国现在施行的证券法第六十三条、第二百零二条对信息披露虚假陈述应当承担民事赔偿责任做了原则性规定，但对操纵交易价格是否应当承担民事赔偿责任没有规定，这是现有证券法不完善之处。从发达国家或地区的证券立法来看，法律对操纵证券交易价格行为一般都设置了具体明确的民事责任。如美国证券法规定，操纵上市证券价格的，操纵者应向参加交易而受损害者负赔偿责任；日本证券法规定，受害者在自己因操纵市场行为受损失时起1年内或从违法行为实施后的3年内，可以向法院提出损害赔偿的请求；香港证券法规定，如有人因受虚假市场蒙蔽而受损失，违法者有责任作出赔偿，这一规定不受违法行为是否受到成功检控而影响。
在2005年10月27日新修订的，于2006年1月1日实施的新证券法第七十七条，已经增补操纵证券市场行为应当承担民事赔偿责任的条款，明确规定：“操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任”。说明国家立法部门对这方面的重视及其重要性。但法律规定只是原则性的，具体在操作层面还需要实施细则的规定，所以本文所阐述问题对于立法的理论细化工作具有重要的探讨意义。

一、操纵证券交易价格民事赔偿责任的构成要件分析
（一）赔偿主体
1. 赔偿主体分类
赔偿主体通常是操纵证券交易价格行为人，在证券界通称“庄家”（以下简称操纵行为人）。
操纵行为人既包括机构投资者，也包括自然人投资者，在中国证券市场上的主要操纵行为人是机构投资者。
从相关法律法规之规定与现实操纵行为人主体来看，赔偿主体可分为：
（1）证券公司、证券咨询公司；
（2）证券发行人或上市公司；
（3）基金管理公司；
（4）其它操纵证券交易价格的机构或自然人；
（5）就机构投资者而言，董事、监事、经理、高级管理人员从事操纵行
为的，其行为代表法人的行为，应当由法人与直接责任人依据共同侵权行为的规定，承担连带赔偿责任，作为共同赔偿主体。
2. 赔偿主体分析
（1）证券公司、证券咨询公司
这类主体作为操纵行为人具有信息灵通、专业性强，操盘水准高的特点，在整个市场违规中占有较大比重。证券公司作为代理证券买卖及自营证券买卖的专业性机构，是最直接的市场参与主体之一，有着便利的操纵条件及专业性人才。同时，证券公司因为只能依靠证券市场的自营投资或代理证券买卖获取利润，即公司的生存与发展皆依赖证券市场，故造成操纵证券交易价格的行为颇多。象当年的万国证券操纵“327国债案”，具有“证券教父”之称的万国证券总裁管金生，制造了中国债市最具震撼力的“327”事件[1]。2005年5月宣告关闭的南方证券，也是中国证券二级市场叱咤风云的作庄主角。
（2）证券发行人或上市公司
这类主体作为操纵行为人，多是操纵自身股票价格，利用内幕信息进行交易，因此具有信息准确、题材丰富等特点。但上市公司作为操纵行为人，在整个市场违规中所占比重不大，因为上市公司对证券的投资并不是它们的主业。这类主体如“啤酒花”董事长艾克拉木·艾沙由夫通过不断设立子公司、孙公司形式，操纵自己掌控的上市公司股票。
（3）基金管理公司
这类主体作为操纵行为人，多以价值投资理念对个股进行投资，但利用公司旗下多只基金对个股进行交叉持股，从而达到操纵股价的目的。由于基金管理公司投资证券要求信息披露的透明度高，每个季度对其投资组合必须进行公告，所以基金管理公司在整个市场违规中所占比重很小，这是本身的运作机制约束所致。
（4）其它操纵证券交易价格的机构或自然人
这类主体作为操纵行为人，多以短线投机为特点。机构投资者多是在政策面、上市公司基本面转好时入市，在市场火爆时退出，获取巨额利益。自然人投资者大多是一些中大户，由于资金实力上的限制，其操纵股价多以快进快出为主，短线获利了结。
贵州省人大常委会


关岭布依族苗族自治县自治条例
　　（1989年4月22日关岭布依族苗族自治县第三届人民代表大会第三次会议通过 1989年11月25日贵州省第七届人民代表大会常务委员会第十次会议批准 根据2006年3月31日关岭布依族苗族自治县第七届人民代表大会第四次会议通过，2006年7月19日贵州省第十届人民代表大会常务委员会第二十二次会议批准的《关岭布依族苗族自治县人民代表大会关于修改〈关岭布依族苗族自治县自治条例〉的决定》修正）

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一章　　　总　　则

　　第一条 根据《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国民族区域自治法》的规定，结合关岭布依族苗族自治县（以下简称自治县）民族的政治、经济和文化的特点，制定本条例。
　　第二条 自治县是布依族苗族人民实行区域自治的地方，境内除布依族苗族外还居住有汉族和其他少数民族。
　　自治县的区域界线，未经法定程序不得变动。确实需要变动的，由上级国家机关的有关部门与自治县的自治机关充分协商拟定，按照法定程序报请批准。
　　第三条 自治县的自治机关是自治县人民代表大会和自治县人民政府。
　　自治县的自治机关实行民主集中制的原则。
　　自治县的自治机关驻关索镇。
　　第四条 自治县的自治机关维护国家的统一，保证宪法和法律在自治县的遵守和执行；完成上级国家机关交给的各项任务。
　　第五条 自治县的自治机关行使宪法规定的县级地方国家机关的职权，同时依照宪法、民族区域自治法以及其他法律规定的权限行使自治权。
　　自治县的自治机关根据自治县的实际情况，在不违背宪法和法律的原则下，采取特殊政策和灵活措施，加快经济社会发展；上级国家机关的决议、决定、命令和指示，如有不适合自治县实际情况的，报经该上级国家机关批准，变通执行或者停止执行。
　　第六条 自治县的自治机关贯彻执行国家的法律法规和民族政策，加强公民思想道德建设，提倡爱祖国、爱人民、爱劳动、爱科学、爱社会主义，巩固和发展平等、团结、互助、和谐的社会主义民族关系。
　　自治县的自治机关教育各民族干部和群众互相尊重、互相学习、互相合作、互相帮助，共同维护国家的统一和各民族的团结。禁止民族歧视，禁止破坏民族团结和制造民族分裂的行为。
　　自治县的自治机关保障各民族都有使用和发展自己语言文字的自由；保障各民族都有保持或者改革自己风俗习惯的自由。
　　自治县的自治机关在处理涉及各民族的特殊问题时，必须与他们的代表充分协商，尊重他们的意见。
　　第七条 自治县的自治机关保障各民族公民有信仰宗教和不信仰宗教的自由。任何国家机关、社会团体和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧视信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民。
　　自治县的自治机关保护正常的宗教活动。任何人不得利用宗教进行破坏社会秩序、损害公民身体健康、侵犯公民权利、妨碍国家教育制度的活动。
　　宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配。
　　第八条 自治县的自治机关保护华侨、归侨、侨眷，香港特别行政区居民、澳门特别行政区居民和台湾同胞在自治县的合法权益。
　　第九条 自治县的自治机关加强对各民族公民的国防教育，做好征兵、优抚、安置工作，加强民兵和预备役建设。
　　第十条 自治县的自治机关带领自治县各族人民，在中国共产党的领导下，以马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，以科学发展观统领经济社会发展全局，围绕各民族共同团结奋斗、共同繁荣发展的主题，以经济建设为中心，发展社会主义市场经济，坚持改革开放，自力更生、艰苦奋斗，集中力量进行社会主义现代化建设，推进自治县社会主义物质文明、政治文明、精神文明建设与和谐社会建设全面发展。

　　　　　　　　　　　　　　　第二章　　　自治机关、人民法院和人民检察院

　　第十一条 自治县人民代表大会是自治县的地方国家权力机关，它的常设机关是自治县人民代表大会常务委员会，对自治县人民代表大会负责并报告工作。
　　自治县人民代表大会中各民族代表名额和比例依据法律规定，按照选举法和贵州省人民代表大会常务委员会的有关规定确定。
　　自治县人民代表大会常务委员会的组成人员中，布依族、苗族公民所占的比例，可以略高于其人口的比例，并合理配备其他民族人员；应当有布依族、苗族的公民担任主任或者副主任。
　　第十二条 自治县人民政府是自治县人民代表大会的执行机关，是自治县的国家行政机关，对自治县人民代表大会和上级国家行政机关负责并报告工作。在自治县人民代表大会闭会期间对自治县人民代表大会常务委员会负责并报告工作。
　　自治县县长由布依族或者苗族公民担任。自治县人民政府的其他组成人员中，布依族、苗族公民所占比例可以略高于其人口的比例，并合理配备其他民族人员。
　　自治县人民政府实行县长负责制。
　　第十三条 自治县的自治机关所属工作部门，在尽量配备布依族、苗族人员的同时，也应当配备其他民族的人员。
自治县的各级国家机关工作人员在执行职务的时候，使用汉语文或者布依语、苗语。
　　第十四条 自治县人民法院和人民检察院的组织、职能和工作，依照有关法律的规定执行。
　　自治县人民法院和自治县人民检察院应当有布依族、苗族的公民担任院长或者副院长、检察长或者副检察长；在工作人员中，也要配备一定数量的布依族、苗族和其他少数民族公民。
　　自治县人民法院和人民检察院应当使用当地通用的语言文字审理和检察案件，保障各民族公民都有使用本民族语言、文字进行诉讼的权利。对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们提供翻译。
　　第十五条 自治县的自治机关采取各种措施大力从布依族、苗族和其他少数民族中培养使用各级干部和各种专业技术人才，重视培养使用少数民族妇女干部。
　　自治县在公开选拔、竞争上岗配备领导干部时，可以划出相应的名额和岗位，定向选拔少数民族干部；在录用、聘用国家工作人员时，对布依族、苗族和其他少数民族人员给予照顾。
　　第十六条 自治县的自治机关根据自治县的特点和需要，报经上级国家机关批准，在确定的机构和总编制内，自主合理设置工作部门及各部门的编制和员额。
　　第十七条 自治县的人民代表大会依照自治县民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例。
　　第十八条 自治县的自治机关对在自治县经济社会发展中作出显著成绩的单位或者个人给予表彰和奖励。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三章　　　经济建设和财政管理

　　第十九条 自治县的自治机关在国家宏观经济政策的指导下，根据自治县实际情况，制定经济建设的方针、政策和规划，自主安排和管理经济建设事业。
　　第二十条 自治县的自治机关坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展，鼓励和支持非公有制经济的发展，保护非公有制经济主体的合法权益。
　　第二十一条 自治县的自治机关依照法律规定，保护和管理本行政区域内的矿产资源。根据法律规定和国家统一规划，对可以由自治县开发的矿产资源，优先合理开发利用。
　　自治县征收的矿产资源补偿费，专项用于矿产资源的保护和管理，并优先享受上级国家机关的照顾。
　　自治县加强对本行政区域内古生物化石群的保护管理、科学研究和开发利用。
　　第二十二条 自治县的自治机关依法统一管理和监督本行政区域内国土资源的保护、开发和利用，实行严格的耕地保护制度、土地用途管制制度、土地有偿使用制度。
　　自治县享受重点建设项目缴纳的耕地开垦费优先用于土地开发整理项目和开垦新耕地的照顾；自治县征收的新增建设用地有偿使用费，专项用于土地开发整理项目，并享受上级国家机关的照顾。
　　第二十三条 自治县按照生产发展、生活宽裕、乡风文明、村容整洁、管理民主的要求，统一规划，循序渐进，节约土地，集约发展，合理布局，扎实稳步推进新阶段扶贫开发和社会主义新农村建设。
　　自治县加强农业基础地位，稳定和完善以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制，依法保障土地的承包经营和流转权利。面向市场，调整农业和农村经济结构，发展粮食生产。依靠科学技术，提高农业的整体素质和效益，建立农村社会化服务体系，加快农村经济的发展，促进农民增加收入和提高生活水平。
　　第二十四条 自治县的自治机关依照法律规定，加强水资源的保护和管理，科学规划，合理开发，综合利用，发挥水资源的综合效益。
　　自治县加强水利基础设施建设和管理，防治水土流失、洪涝和干旱等自然灾害。
　　自治县鼓励公民、法人和其他组织根据规划开发利用水资源，保护投资者的合法权益。
　　自治县实行取水许可制度、水资源有偿使用制度和水土保持补偿制度，征收的水资源费和水土保持费，专项用于自治县水资源的保护、开发、利用和水土保持，并享受上级国家机关的照顾。
　　第二十五条 自治县的自治机关加强畜牧业基础设施建设和服务体系建设，对草山草坡统一规划，科学开发和合理利用，发展以草业为主的畜牧业。
　　第二十六条 自治县的自治机关加强森林资源的保护和管理，实行封山育林、植树种草、退耕还林还草、森林防火和病虫害防治。禁止破坏森林和草场，禁止毁林毁草开垦耕地，依法保护野生动植物。
　　公民、法人和其他组织承包土地经营的林、竹、草等的所有权和收益等，允许依法继承和有偿转让。
　　自治县征收的育林基金、森林植被恢复费专项用于发展林业。
　　第二十七条 自治县的自治机关在上级国家机关的支持和帮助下，发展邮政、电信、通信、交通运输等事业。
　　第二十八条 自治县加强市场和集市贸易建设，发展民族贸易，享受国家在投资、金融、税收等方面的扶持和帮助。
　　第二十九条 自治县的自治机关依法管理本行政区域内的旅游资源，统一规划、严格保护、合理开发和利用，发展具有民族特色的旅游业。
　　自治县采取特许经营等方式，鼓励和支持公民、法人和其他组织投资开发旅游景点、旅游项目和旅游产品。
　　第三十条 自治县的自治机关加强对外交流与合作，招商引资，鼓励和支持公民、法人和其他组织投资创办企业，发展县域经济。
　　第三十一条 自治县的自治机关在上级国家机关的支持和帮助下，加强扶贫开发工作，采取措施，多渠道筹集资金，动员和组织社会力量参与自治县的扶贫开发，改善贫困群众的基本生产生活条件，拓宽基本增收门路，提高基本素质。
　　第三十二条 自治县的自治机关在上级国家机关的支持和帮助下，发展布依族、苗族和其他少数民族特需商品和传统手工业品生产，并享受国家优惠政策的照顾。
　　第三十三条 自治县的自治机关按照科学规划、合理布局、集中开发、配套建设的原则，加强城镇建设，推进城镇化进程。
　　第三十四条 自治县的自治机关依法保护和改善生活环境、生态环境，实现人口、资源、环境的协调发展。
　　任何组织和个人在自治县行政区域内开发资源或者进行建设时，必须采取有效措施，保护和改善生态环境。
　　自治县征收的排污费，专项用于环境保护。
　　第三十五条 自治县的自治机关自主管理隶属于自治县的企业、事业，上级国家机关需要改变其隶属关系时，应当征得自治机关的同意。
　　自治县境内隶属于上级国家机关的企业、事业单位，应当尊重自治机关的自治权，遵守自治条例和单行条例，接受自治机关的监督。
　　第三十六条 自治县的自治机关加强安全生产监督和管理，建立健全安全生产责任制，保障人民群众的生命财产安全。
　　第三十七条 自治县的自治机关加强财源建设，加强财政监督和管理，建立和完善公共财政体系，发挥财政资金使用效益。
　　自治县的自治机关自主安排使用属于自治县的财力。
　　自治县财政预算设立并安排少数民族发展资金和民族工作经费。
　　第三十八条 自治县享受上级财政支持自治县财政保证国家机关正常运转、财政供养人员工资按时足额发放、基础教育正常经费支出的照顾。
　　自治县享受上级财政通过一般性财政转移支付、专项财政转移支付、民族优惠政策财政转移支付以及其他方式的照顾，享受上级人民政府有关部门各种专项资金分配向自治县倾斜的照顾。
　　第三十九条 自治县享受上级国家机关安排的基础设施建设项目减少或者免除配套资金的照顾。
第　　四十条 自治县的自治机关依法做好税收工作。对属于自治县财政收入的某些需要从税收上加以鼓励和照顾的项目，报经上级国家机关批准，实行减税或者免税。
　　第四十一条 自治县的自治机关支持审计机关依法独立行使审计监督权，加强审计监督工作。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四章　　　社会事业

　　第四十二条 自治县的自治机关贯彻执行国家教育方针，根据国家法律法规规定，制定教育规划，普及九年义务教育，扫除青壮年文盲，发展高中教育、职业技术教育、学前教育、特殊教育和现代远程教育。推广全国通用的普通话，推进素质教育，提高教育质量。
　　第四十三条 自治县依法保障教育经费的投入，逐步改善办学条件。
　　自治县鼓励、支持社会力量依法办学或者捐资助学。
　　第四十四条 自治县设立寄宿制学校（班），办好民族中学和民族小学，保障就读学生完成义务教育阶段的学业。
　　在不通晓汉语文的少数民族聚居地的学校，可以使用双语教学。
　　第四十五条 自治县支持、鼓励和组织教育科学研究。
　　自治县加强师资队伍建设，维护教师的合法权益，制定优惠政策，鼓励、支持教师到边远贫困地方从事教育工作。
　　第四十六条 自治县加大科学技术投入，建立健全科技服务体系和科学普及体系，推进科学技术成果转化，普及科技知识，发展科学技术事业。
　　自治县的自治机关鼓励自主创新，保护知识产权。
　　第四十七条 自治县的自治机关积极发展民族文化事业，收集、整理、翻译、出版民族文化古籍，保护历史文物和名胜古迹，鼓励各民族文艺工作者积极开展文艺创作和研究活动。
　　自治县的自治机关加强文化市场的管理和文化馆、图书馆、农村文化站的建设，扩大电视、广播的覆盖面，做好城乡电影放映工作；支持各民族人民开展各种有益的民族民间文化娱乐活动。
　　第四十八条 自治县的自治机关发展体育事业，广泛开展群众性的体育活动，增强各民族人民的体质。
　　自治县的自治机关采取各种措施，培养各民族的体育人才，对在体育竞赛中取得优异成绩的运动员给予奖励。
　　第四十九条 自治县的自治机关加强医疗卫生事业的建设。坚持预防为主，防治结合的方针，建立并完善农村公共卫生服务体系、新型农村合作医疗制度和医疗救助制度，开展爱国卫生运动，加强地方病、传染病的预防控制和妇幼保健工作，提高各民族人民的健康水平。
　　自治县的自治机关保护和发展动植物中草药资源，重视发掘、整理和利用民族民间医药。
　　第五十条 自治县实行计划生育，提倡优生优育，提高各民族人口素质。
　　第五十一条 自治县的自治机关在上级国家机关的支持和帮助下，建立和完善养老、失业、医疗、工伤、生育保险和城市居民最低生活保障、社会救助等制度，发展社会福利事业。
　　第五十二条 自治县的自治机关依法保障公民婚姻自由的权利，保护妇女、儿童、老人和残疾人的合法权益。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五章　　　附　　则

　　第五十三条 每年2月16日为自治县成立纪念日。
　　农历“六月初六”为自治县布依族传统节日，“四月初八”为自治县苗族传统节日。
　　第五十四条 本条例自1990年1月1日起施行。